ЕНВД при размещении рекламы внутри транспорта

Деятельность по размещению рекламы в салоне автобусов, маршруток и других транспортных средств переводится на «вмененку». Обоснование этого вывода содержится в письме Минфина России от 25.01.2010 г. № 03-11-09/03.

Чиновники напомнили, что ЕНВД применяется в отношении предпринимательской деятельности, связанной с размещением рекламы на транспортных средствах (подп. 11 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). При этом в статье 346.27 НК РФ ранее были установлены возможные способы размещения такой рекламы. Реклама, расположенная внутри транспорта, в этой норме не упоминалась.

Однако сейчас данное ограничение не применяется. Дело в том, что с 1 января 2009 года действует другая редакция статьи 346.27 НК РФ. Теперь в ней упоминается, что размещение рекламы на транспортном средстве осуществляется с соблюдением требований Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе». В пункте 1 статьи 20 этого Закона сказано, что реклама на транспорте размещается на основании договора с собственником транспортного средства. Но эта статья не содержит каких-либо уточнений, о том, что реклама может распространяться только внутри или только снаружи транспортного средства. Значит, на ЕНВД переводится деятельность по размещению рекламы как на внешних, так и на внутренних поверхностях автобусов, маршруток и других видов транспорта.

            Казалось бы, все просто. Есть официальное мнение уполномоченного государственного органа. Да и сайты различных консалтинговых компаний пестрят информацией подобного рода.

            Попробуем разобраться с данной проблематикой немного глубже, по принципу-от общего-к частному.

            Обратимся к первоисточникам. Согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации, размещение рекламы на транспортном средстве - предпринимательская деятельность по размещению рекламы на транспортном средстве, осуществляемая с соблюдением требований Федерального закона "О рекламе", на основании договора, заключаемого рекламодателем с собственником транспортного средства или уполномоченным им лицом либо с лицом, обладающим иным вещным правом на транспортное средство.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, причем размещение на транспортных средствах отличительных знаков, указывающих на их принадлежность каким-либо лицам, не является рекламой (ст.20 Закона).

Данное положение заслуживает особого внимания в связи с неурегулированностью вопроса о том, что считать рекламой, а что - нет. 

Специалисты Федеральной антимонопольной службы рекомендуют разграничивать бренд компании-производителя и бренд конкретного товара. Если следовать такой логике, размещение на транспортное средство названия организации и ее товарного знака не является рекламой. Но если на транспортном средстве - название товара, не обозначающее одновременно название фирмы, то оно считается рекламой, значит, к нему применяются все ограничения, установленные Законом "О рекламе". Таким образом, перевести на «вмененку» можно будет деятельность только той компании, которая размещает информацию рекламного характера.

Согласно другой, более выгодной для организации точке зрения, любое рекламное сообщение, которое привлекает внимание к самой организации либо ее товарам, при условии размещения на собственном автомобиле не является рекламой, поскольку сведения о компании, ее местонахождении и оказываемых услугах доводятся до потребителей в обязательном порядке (ст. 9 Закона от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»). Поэтому такую информацию считать рекламой нельзя (письмо Минфина от 6 июня 2006 г. № 03-11-04/3/282).

Помимо всего прочего, размещение фирмой информации о своих услугах или продукции не рассматривается как предпринимательская деятельность, поскольку доход приносит лишь использование транспортного средства, а не распространение сведений о самой организации. Такой вывод можно сделать из положений статьи 2 Гражданского кодекса РФ. Если планируется использовать автомобиль, принадлежащий другому лицу (например, сотруднику), то нужно заключить соответствующий договор с его владельцем, в договоре должны быть определены срок его действия, права и обязанности сторон, размер оплаты владельцу автомобиля за предоставление права на размещение рекламы и т.д. При этом договор может быть безвозмездным (ст. 423 Гражданского кодекса РФ).

Подведем итог: если организация или индивидуальный предприниматель использует транспортные средства для размещения на них информации о себе и своих товарах или услугах (работах), такая деятельность не подпадает под обложение  ЕНВД.

Теперь разберем ситуации, когда организация или индивидуальный предприниматель размещают информацию рекламного характера.

Если реклама размещается на внешних поверхностях транспортных средств, платить ЕНВД необходимо. А если внутри транспортного средства?

Ни Налоговый кодекс РФ, ни Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", ни другие нормативные акты не позволяют однозначно ответить на этот вопрос.

Налицо пробел в законодательстве. Как посчитал Минфин России, его письмо (от 25.01.2010 г. № 03-11-09/03) призвано восполнить этот пробел.

Минфин России считает, что, в связи с отсутствием в статье 20 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" разграничений правового режима распространения рекламы внутри или снаружи транспортных средств, данная статья регулирует отношения по размещению рекламы, как на внутренних поверхностях транспортных средств, так и на внешних поверхностях транспортных средств.

Следовательно, по мнению Минфина, предпринимательская деятельность по размещению рекламы на внутренних поверхностях транспортных средств относится к предпринимательской деятельности по размещению рекламы на транспортных средствах и подлежит переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Кстати, данное письмо ни на официальных сайтах Минфина России, ФНС России, УФНС России по Тюменской области, ни в других  средствах массовой информации, опубликовано не было. Следует ли руководствоваться их разъяснениями налогоплательщику? Ответим и на этот вопрос.

В соответствии с пунктом 1 статьи 34.2 Налогового кодекса Минфин России дает письменные разъяснения налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009 утверждены «Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации».

Согласно пункту 2 Раздела I Правил, нормативные правовые акты издаются федеральными органами исполнительной власти в виде постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений. Издание нормативных правовых актов в виде писем и телеграмм не допускается.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 16.01.2007 N 12547/06 указал, что письма Минфина России не отвечают критериям нормативного правового акта, а потому не могут иметь юридического значения и порождать правовые последствия для неопределенного круга лиц. Следовательно, содержащиеся в оспариваемых письмах Минфина России положения не могут рассматриваться в качестве устанавливающих обязательные для налоговых органов правила поведения, подлежащие неоднократному применению при осуществлении ими функций налогового контроля. Соблюдения этих правил налоговые органы не вправе требовать и от налогоплательщиков (налоговых агентов). Арбитражные суды, рассматривающие возникающие в сфере налогов и сборов споры, также не связаны положениями указанных писем, поскольку в соответствии с частью 1 статьи 13 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подобные письма не входят в круг нормативных правовых актов, применяемых при рассмотрении дел.

Таким образом, налогоплательщик сам определяет - руководствоваться ему письмом Минфина или нет. Но в любом случае никаких неблагоприятных для него последствий не возникает.

Однако есть одно «но». Подпункт 5 пункта 1 статьи 32 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает обязанность налоговых органов руководствоваться письменными разъяснениями Минфина России в адрес ФНС России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, в которых выражается позиция Министерства по конкретным или общим вопросам.

С учетом данной правовой нормы, велика вероятность разрешения спора налогоплательщика с налоговым органом по вопросу правомерности обложения ЕНВД при размещении рекламы внутри транспортного средства в судебном порядке. Что может там ждать налогоплательщика?

В соответствии с п.5. статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Однако данная норма не освобождает налогоплательщика от представления в суд доказательств, обосновывающих правоту его позиции.

Для определения значения предлога "на" словосочетания «рекламы на транспортных средствах» можно использовать толковый словарь русского языка, согласно которому предлог "на" употребляется при обозначении поверхности, на которой сверху располагается что-нибудь. При этом слово "поверхность" обозначает наружную сторону чего-нибудь (Ожегов С.И. и Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1997. С. 373, 528). Получается, что под размещением рекламы на транспортном средстве следует понимать нанесение ее на наружную сторону автобуса, такси и пр. Значит, при размещении рекламной информации в салоне автобуса налогоплательщику не нужно платить ЕНВД, а он должен применять в отношении данной деятельности общий режим налогообложения.

            Не лишним будет напомнить тем налогоплательщикам, которые перешли на уплату ЕНВД при вышеупомянутом виде деятельности, что, согласно статье 346.29 Налогового кодекса, при исчислении налоговой базы по единому налогу на вмененный доход в отношении предпринимательской деятельности в сфере размещения рекламы на транспортных средствах используется физический показатель базовой доходности "количество транспортных средств, на которых размещена реклама". Таким образом, налогоплательщиками единого налога на вмененный доход по указанному виду предпринимательской деятельности признаются организации и индивидуальные предприниматели, имеющие на праве собственности (пользования, владения и (или) распоряжения) соответствующие транспортные средства и непосредственно осуществляющие размещение рекламной информации.

Также необходимо отметить, что организации, применяющие режим налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, не являются плательщиками налога на имущество в отношении имущества, которое используется для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом.
То есть если налогоплательщик осуществляет только деятельность, облагаемую единым налогом в рамках ЕНВД, то он не платит налог на имущество при условии, что все имеющееся у него имущество используется для осуществления этой деятельности.
Однако если же у налогоплательщика имеется имущество, которое не используется в деятельности, облагаемой ЕНВД, то в отношении этого имущества налогоплательщик должен исчислить и уплатить налог на имущество.

            В заключение хочется отметить, что право выбора - платить или нет ЕНВД при размещении рекламы внутри транспорта, в связи с противоречивыми и невнятными пояснениями чиновников, опять предоставлено самому налогоплательщику.

Отметим также, что согласно п. 7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах толкуются в пользу налогоплательщика.

Ответ на вопрос: платить или нет ЕНВД при размещении рекламы внутри транспорта будет найден, скорее всего, посредством судебных разбирательств.

Так что, увидимся в судах!

Богданов О.В.-аттестованный налоговый консультант.